今年8月22日，山東的兩名未成年女孩，模仿網(wǎng)紅易拉罐爆米花的短視頻時(shí)發(fā)生爆燃，最終導(dǎo)致一死一傷的嚴(yán)重后果。自從短視頻和直播平臺(tái)興起后，這類事件就常見報(bào)端。從法律角度看，這類事件侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定比較復(fù)雜，需要分層次和情況加以說明。

一、主播責(zé)任

主播既是段子的拍攝者、表演者和傳播者，也是段子、直播流量紅利的獲得者。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，主播拍攝段子獲取關(guān)注主要目的是為了獲得流量。以直播平臺(tái)為例，流量變現(xiàn)的渠道有兩大塊，一是直播人氣和打賞獲利，比如，有一兩千萬粉絲的主播每次直播在線人數(shù)幾十萬，每天一兩個(gè)小時(shí)直播的打賞獲利高達(dá)數(shù)萬、數(shù)十萬到上百萬不等。二是靠廣告獲利，比如擁有一兩千萬粉絲主播發(fā)布的一個(gè)段子廣告，費(fèi)用幾十萬到上百萬不等。

從流量變現(xiàn)角度看，主播拍攝的段子，必須需要有較高關(guān)注度，這樣才能有機(jī)會(huì)變現(xiàn)。除了高品質(zhì)，成本較高的視頻之外，絕大多數(shù)主播獲取關(guān)注度的快速通道，要么是低俗，要么是獵奇。山東的這起引發(fā)燒傷的視頻，就屬于獵奇類視頻范圍。

該網(wǎng)紅擁有兩千多萬粉絲，是個(gè)不折不扣的大網(wǎng)紅，單就其以往發(fā)布的視頻看，大都具有相當(dāng)獵奇和危險(xiǎn)性。比如，用電池?cái)嗦穪睃c(diǎn)燃木頭烤牛排，用燈泡做酒精燈，飲水機(jī)做火鍋等。這些視頻連專業(yè)人士表演起來都非常危險(xiǎn)，更何況孩子模仿。

稍有常識(shí)的人，都會(huì)意識(shí)到這種視頻表演具有相當(dāng)?shù)奈ｋU(xiǎn)性。 其實(shí)很多視頻并非一鏡到底拍攝而成，而是采用多次剪輯等方式作出。這類經(jīng)過剪輯的視頻，會(huì)極大淡化觀看者對(duì)危險(xiǎn)的意識(shí)，會(huì)強(qiáng)調(diào)娛樂性，誤導(dǎo)公眾，特別是未成年人。

法律上講的過錯(cuò)，并非全都指的是追求損害結(jié)果的直接過錯(cuò)，還應(yīng)包括放任結(jié)果發(fā)生的間接過錯(cuò)。一個(gè)主播對(duì)自己作品的影響力理應(yīng)有所判斷，特別是擁有兩三千萬粉絲的大主播，明知自己的粉絲年齡層復(fù)雜，也應(yīng)該知道這種視頻播出后可能會(huì)有人模仿，更應(yīng)知道酒精等易燃易爆產(chǎn)品的危害性。但在這個(gè)事件中，這個(gè)主播在短視頻中沒有任何提醒、提示，反倒是在炫耀、表演和推廣這類做法，仿佛這類危險(xiǎn)行為就是家常便飯。這種行為，在法律責(zé)任認(rèn)定角度看，應(yīng)該知道卻裝作不知，應(yīng)盡到的義務(wù)沒有履行，這就是放任損害結(jié)果的發(fā)生，屬于間接故意，當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

從注意義務(wù)角度看，粉絲越多，注意義務(wù)也就應(yīng)該越大，一個(gè)有幾萬粉絲的主播注意義務(wù)一定比擁有上百萬粉絲的義務(wù)小，兩千多萬的大主播，注意義務(wù)當(dāng)然就該更高。特別需要指出，不論主播是個(gè)人還是公司，都是靠著粉絲數(shù)量和流量來賺錢，從道義角度看，世界上也不存在僅享受賺錢的權(quán)利，完全忽視法律責(zé)任承擔(dān)的情況。

山東這起事件，受害人及其監(jiān)護(hù)人可以按照《侵權(quán)責(zé)任法》第6條第1款，以及第36條第1款向該視頻表演者主張包括損害賠償、賠禮道歉、精神撫慰金等責(zé)任在內(nèi)的侵權(quán)責(zé)任。但必須強(qiáng)調(diào)，這種責(zé)任并非是全部責(zé)任，而是要根據(jù)過錯(cuò)和原因力來承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。從中外判例來看，這類事件的主要責(zé)任人是孩子的監(jiān)護(hù)人。

二、平臺(tái)責(zé)任

短視頻平臺(tái)在法律主體認(rèn)定中，屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，而非內(nèi)容提供者。按照《侵權(quán)責(zé)任法》第36條的相關(guān)規(guī)定，平臺(tái)原則上按照避風(fēng)港規(guī)則承擔(dān)責(zé)任，即“通知?jiǎng)h除責(zé)任”，但在一些法律規(guī)定的特殊情況下，也可能承擔(dān)非經(jīng)通知而直接承擔(dān)責(zé)任的“紅旗規(guī)則”。我們以山東這起事件為例，做一個(gè)類型化的責(zé)任承擔(dān)推演。

第一種情況，平臺(tái)在這場(chǎng)悲劇出現(xiàn)之前，沒有收到過任何針對(duì)該視頻的投訴或舉報(bào)，在事情出現(xiàn)后，第一時(shí)間下架了該視頻，并對(duì)此類涉及危險(xiǎn)類視頻進(jìn)行了徹查整改，這種情況，平臺(tái)不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。反過來，如果平臺(tái)在之前就有收到針對(duì)該視頻的過投訴或舉報(bào)，沒有采取必要措施，或者，事件出來后，沒有采取任何整改措施，導(dǎo)致后面又有人受到損害的，平臺(tái)就應(yīng)該依法與主播承擔(dān)連帶責(zé)任了。

第二種情況，如果該視頻被算法“推上”熱門，被廣為流傳，導(dǎo)致孩子看到此視頻的，此時(shí)的平臺(tái)責(zé)任就出現(xiàn)異化。推薦分發(fā)屬于算法的一種應(yīng)用，推薦前提必須是“人畜無害”，算法必須有法律性和道德性，沒有經(jīng)過合法性審核的視頻不應(yīng)進(jìn)入到算法推薦行列。按照2014年最高法院出臺(tái)的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)司法解釋規(guī)定，這類算法推薦應(yīng)屬于“紅旗規(guī)則”范圍，也就是說，如果算法推薦了一個(gè)違法違規(guī)視頻，平臺(tái)就走出了“避風(fēng)港”保護(hù)范圍，需要與主播承擔(dān)連帶責(zé)任了。

第三種情況，該事件出現(xiàn)在一個(gè)平臺(tái)上，其他平臺(tái)應(yīng)該以此為例，必須要對(duì)此類視頻徹底整改，如果再出現(xiàn)因此類危險(xiǎn)視頻，在任何平臺(tái)導(dǎo)致模仿?lián)p害的，其他平臺(tái)因未能盡到安全保障義務(wù)，也應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第四種情況，按照《網(wǎng)絡(luò)安全法》等法律規(guī)定，所有用戶和主播都應(yīng)實(shí)名注冊(cè)登記，如果事件發(fā)生后，發(fā)現(xiàn)該賬戶并非實(shí)名認(rèn)證，平臺(tái)無法提供真實(shí)身份信息的，平臺(tái)也應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任和其它法律責(zé)任。

第五種情況，因賬號(hào)都是實(shí)名注冊(cè)，平臺(tái)對(duì)實(shí)名注冊(cè)信息為未成年人的用戶，應(yīng)設(shè)置家長(zhǎng)監(jiān)護(hù)系統(tǒng)或青少年特殊保護(hù)模式，對(duì)未成年使用者應(yīng)具有最高保護(hù)級(jí)別。

三、家長(zhǎng)責(zé)任

家長(zhǎng)責(zé)任，就是監(jiān)護(hù)人責(zé)任，這是法定責(zé)任。從世界各國對(duì)此類事件的判例看，一般來說，家長(zhǎng)作為監(jiān)護(hù)人需要承擔(dān)第一責(zé)任。這起事件中，酒精這么危險(xiǎn)的東西，孩子都能輕易找到，并付諸操作實(shí)踐，這顯然是家長(zhǎng)監(jiān)護(hù)不利造成的。如果此類事件出現(xiàn)在美國，按照該國法律，受害者的監(jiān)護(hù)人可能要面臨除了牢獄之災(zāi)之外，監(jiān)護(hù)權(quán)能否維持都是一個(gè)大問題。

互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的家長(zhǎng)責(zé)任更為復(fù)雜，除了線下的日常監(jiān)護(hù)之外，線上的家長(zhǎng)監(jiān)護(hù)系統(tǒng)、防沉迷系統(tǒng)、青少年保護(hù)模式等等，都需要家長(zhǎng)與平臺(tái)的密切配合才行。孩子監(jiān)護(hù)是一個(gè)社會(huì)共治的范圍，緊靠平臺(tái)、政府是不行的，家長(zhǎng)、學(xué)校和社會(huì)必須全都加進(jìn)來，形成一個(gè)從法律到技術(shù)，從點(diǎn)到面的監(jiān)護(hù)系統(tǒng)。

家長(zhǎng)的監(jiān)護(hù)最重要的就是陪伴，這個(gè)事件中，如果孩子家長(zhǎng)當(dāng)時(shí)能在身邊，或者早關(guān)注孩子對(duì)什么感興趣，盡早提出警示，可能悲劇就不會(huì)發(fā)生?；ヂ?lián)網(wǎng)時(shí)代的家長(zhǎng)陪伴更為重要，網(wǎng)上魚龍混雜，沙石俱下，除了技術(shù)和法律保護(hù)孩子之外，只有家長(zhǎng)才能真正成為孩子的守護(hù)神。

四、如何判斷孩子是不是看了該主播的視頻導(dǎo)致的慘案

孩子到底是不是看了該主播的視頻，模仿導(dǎo)致的慘案，這就成為案件的關(guān)鍵所在。這個(gè)問題屬于程序法上的問題，舉證并非很困難。

第一，按照網(wǎng)安法規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者應(yīng)保存用戶網(wǎng)絡(luò)行為數(shù)據(jù)信息，若上升到訴訟階段，法院可以依法調(diào)取后臺(tái)數(shù)據(jù)，看看這幾個(gè)孩子的賬號(hào)，是否在出事前看過這個(gè)視頻，也就一目了然了。

第二，如果看了多個(gè)這樣的視頻，如何確定是哪一個(gè)呢?如果最后數(shù)據(jù)顯示，孩子們看過多個(gè)此類視頻，那就需要走進(jìn)下一步——責(zé)任分擔(dān)問題，即在確定主播責(zé)任的同時(shí)，再確定多個(gè)視頻主播內(nèi)部的責(zé)任分擔(dān)問題。

第三，多名主播和視頻的責(zé)任分擔(dān)，可以考慮按照視頻影響程度和市場(chǎng)占有率來綜合平衡，即粉絲量和播放量越高的主播，承擔(dān)責(zé)任就要比較小的主播大。這種責(zé)任分擔(dān)的理論，起源于美國的市場(chǎng)份額確定判例，當(dāng)無法分辨直接責(zé)任人份額時(shí)，應(yīng)考慮到市場(chǎng)占有率，以此作為責(zé)任承擔(dān)比例，這個(gè)原則已經(jīng)開始被我國理論和司法實(shí)踐所采納。(朱巍 )